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刍议社会保险权可诉性与司法救济的基础

作者:Tiejun 来源:未知 发布时间:2018-09-13 09:47

     可诉性即个体可以自由地向司法机关提起诉讼,要求司法机关对纠纷作出裁判的特 性。它既包含了纠纷的可诉性,也覆盖了规范的可诉性,当然也可以指权利的可诉性。 权利的可诉性指在权利受到损害时,权利享有者能够以启动司法诉讼程序的方式去要求 法院或者准司法机构对权属争议进行裁决,最终使权利得到确认、实现或者保护。在本 文中,社会保险权的可诉性意味着社会保险法律关系运行阶段,无论基于何种行为造成 了损害,社会保险权利人都能够以司法诉讼作为权利保护的最后一道防线,通过诉讼的 方式使权利恢复到一个完整的状态或产生一种次生的权利去弥补原生社会保险权受侵 犯的不良法律后果。

    公民的政治权利具有可诉性,但经济、社会和文化权利是否具备这种特性一直是国 际人权研究理论领域争而未果的议题。权利是否可诉是区别其能够成为一项完整权利的 重要标志之一。对这个问题的不同解读,直接关系经济、社会和文化权利能否经由司法 进行保障的问题。

  (一)社会、经济、文化权利可诉性观点论争 

    《世界人权宣言》所宣示的权利既包含公民政治自由权利,又涵盖了公民的经济、 社会和文化权利。权利之间的性质和保护方式的差异使它们难以共同使用一套监督的机 制,故形成了两个不同的国际公约,即《公民权利和政治权利国际公约》和《经济、社 会和文化权利国际公约》。由于两者在规范形式和实施机制上存在区别,引发了国际社 会对经社文权利可诉性的争辩。

1.经社文权利可诉性否定论

    质疑经社文权利可诉性的观点主要受权利二分法影响。按照传统二分法理论,一项 权利要么归于政治自由权利的类别,要么从属于经济社会文化权利的范畴,它们在权利 属性、规范精确性、权利实现的难易程度、资源成本需求等方面存在差异。持否定说的 人认为,经社文权利首先是一种道德目标和理想宣言,更多体现为国家的政治纲领和口号,并不能作为真正规范意义上的权利。即使经社文权利转化为法律权利,也不能够说 明它可以得到司法层次的法律效力,也可能仅仅对立法者或者执法者产生一种道德或者 政治约束力。13其次,经社文权利始终是一种积极权利,需要国家积极履行实现义务。这一类权利 的实现需要耗费大量社会资源和成本,且权利的实现是一个逐渐的过程。他们认为,一 旦涉及资源的分配、再分配和国家义务,这就转变成立法机关和行政机构独有的职责和 义务。相对应地,消极的政治权利却是一个能够即刻实现的免费权利。它只需要国家耗 费极少成本和资源,只要国家保持一种不予干预的消极姿态就可以实现。虽然存在政府 履行积极义务的一面,但是政府需要做的主要还是履行消极的义务。

    再次,假设经社文权利可以经由司法机构进行裁判,但因经社文权利涉及大量、模 糊的社会经济政策和内容,法律上难以被界定,司法机构很难根据法律既有规定对经社 文权利做出符合立法目的的裁判,甚至可能出现为了实现裁判就必须超越现有司法审查 能力的情况。相比之下,政治权利是可以通过法律进行明确规定并且可审判的,司法机 关可以毫不费力的适用。有学者指出,因为司法机构没采采用的标准来评判是否违反 法律,加之社会权规范的内容太模糊,因而权利不能在法律上实施。14同时经社文权利 经由司法机构裁判会违反分权原则。经社文权利的可诉性意味着司法机构的裁判会影响 资源的配置,而资源配置问题应当由权力机关或者立法机构进行决定。他们认为资源的 分配实际上需要一个民主机构的民主决策过程,这并非属于法律问题,而是政治层面的 事情。一般而言,司法机构应该只行使审判职能,如果由司法机构对立法机构或者权力 机关的职能进行干涉,将违背民主宪政的分权原则。

2.经社文权利可诉性肯定论

    权利保护应当以权利人及被保护的利益作为出发点,任何一项权利都必须有获得保 护和救济的途径。正如《世界人权宣言》第8条指出的那样,在宪法和法律层面,任何  人的权利受到侵害,个体能够要求合格的国家法庭对这种侵害行为做出有效的补救。 为了改变对经社文权利可诉性的偏见,诸多学者试图从理论和实践上来证明。基于以下几种观点,他们认为经社文权利具备可诉性。

 

    权利成本理论一方面包含了权利在不同个体之间让渡的问题。个体通过向国家缴纳 税款,将自己的某些权利成本让渡给国家,一旦国家接受了这部分税款则表明其原意接 受权利人的权利让渡,此时国家有职责和义务通过合理配置资源将这部分权利成本转化 为保障权利人的基本权利。权利成本理论另一方面包含了权利的成本并不与任何一种类 型化的权利存在固然的联系。霍尔姆斯和桑斯坦认为,权利与政府之间存在某种依赖关 系,在逻辑上就产生了如下后果:权利离不开钱,一旦得不到公共资源的帮助与支持, 权利就不能得到有效的保护和实施。权利的新旧程度和权利产生的时间先后并不能作为 成本判断的标准,因为他们都是这样。17所有的权利都应当是积极的,不仅需要耗费昂 贵的成本去实现权利的保护,也需要高额的资源作为维护自由的保障。无论是公民政治 和自由权利还是经社文权利都对应着政府的某种义务。虽然政府履行权利保护的义务都 需要耗费成本,但是权利实现的主要主体依然是个人,国家提供的司法救济仅限于个人 无法正常享受权利带来的利益,并且在个人穷尽一切自我救济措施之时。因此没有理由 只对公民政治自由权利予以司法救济的保护而拒绝将经社文权利包含在内。

    利益平衡原理也能为经社文权利的可诉性提供观点的支撑。利益平衡原理即在一定 的利益框架中,多种利益显示出相对和平共处的状态。“法作为社会控制的手段和方式, 必须明确各种利益的分配程序,实现各种利益关系平衡,甚至有时法还表现为各种不同利益的相互博弈与妥协的结果。” 利益平衡作为一项法学分析方法论,它意味着衡量一项制度和法律合法合理性的时候,应当加入利益平衡的因素。任何一项权利都必然存在 冲突和矛盾,这就要求在解决权利和利益冲突的时候,需要进行充分的对比衡量。与公 民的政治权利相比较,经社文权利代表的是个人最基本、最迫切的生存利益,经社文权 利完整实现的程度直接影响着个人生存能力和人格尊严的维护,因此后者更具有紧迫 性。如果经社文权利受到威胁和侵害不能得到全面、迅速的救济,权利人就可能无法挽 回损失。因此,这种利益必须得到优先考虑。司法救济是权利救济的最重要路径,它们 构成了经社文权利的最低核心内容。如果得不到有效的司法救济,那么经社文权利有可 能只是一项纸面上的权利,永远都只是一个美好的愿景而无法实现。  

    经社文权利的可诉性不仅在理论上得到支持,在国际社会、区域组织和国家层面的 实践也得到了有利的发展。一方面,《经济、社会和文化权利国际公约》任择议定书已 经明确申明设立国际人权申诉机制,并将其认定为国际人权领域中最主要的实施机制之 一。19申诉机制着眼于实现具体争端问题的解决,实施方式包括国际监督机构依据有关 国际文件和规则对争端做出处理决定。在笔者看来,申诉机制最大的意义在于突破传统 观念的束缚,给人们带来一种经社文权利能够诉诸司法的观念革新。比如在经济、社会 和文化权利委员会第3号一般性意见中,委员会注意到可以依靠司法或者其他手段促进 平等的享有人权,提供司法补救办法是除立法之外的又一种为实现权利的适当措施。委 员会还指出:“虽然我们必须尊重不同部门各自行使的权限,但也必须认识到法院在重 大资源利益分配方面扮演了主要的角色。人为的区分对待经济、社会和文化权利,排除 法院的管辖权,这违背了人权不可分割、相互依存的原则。这种行为最严重的后果就是极大削弱法院保护社会最脆弱群体享受权利的能力。” 另一方面,以欧盟为代表的区域组织也越发关注经社文权利的保障机制。如《欧洲人权公约》为经社文权利的救济提供 了两种申诉机制,特别是个人申诉程序在保障财产权和社会保障权等方面发挥了巨大的作用。21最后,许多国家已经将经社文权利作为可裁判权利进行保护。如在南非格鲁特 布姆一案中,南非宪法法院作出如下的宣告性判决:依据《宪法》第26条的规定,社会 成员有获得住房的权利,政府负有为没有土地或者没有住房的人在内的社会成员提供住 房的最低保障义务。政府现行的住房规划并没有符合这一规定,法院认为政府的住房政 策存在不合理的地方,判令政府采取行动履行宪法第26条所规定的义务。

  

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