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在先权益概念涵盖在先权利和在先法益

作者:Tiejun 来源:未知 发布时间:2018-04-18 11:43

    从严格意义上说,在先权益和在先权利都不是法律的特定概念。民法上所指称的在先权利是同一权利客体可以同时或者先后受到多种权利的保护,在先权利是指依法先产生的权利。商标注册申请审查时的在先权益或在先权利是一个相对性的概念,是相对于某个特定的权益或权利而言,在该权益或权利产生之前,行为人之外的其他人已经取得的合法权益或权利叫在先权益或在先权利。商标法意义上的先权益和在先权利概念又都隶属于民法范畴。若要对在先权益和在先权利这两个概念进行界分,需回归到民法上的民事权益和民事权利的界分。
    民法理论上,民事权益和民事权利是两个不可混同的概念。法理基础方面,民事权益和民事权利保护的法理基础均是民事主体的正当利益;但概念内涵方面,民事权益的范围远大于民事权利,民事权益是民事权利和民事法益的统称。正当利益是被社会广泛认可的利益,在一定的价值目标指引下的利益正当性判断具有理想型和应然性。为确保社会公众的可预期性,为人所享有的正当利益必须经过法律的确认和保护;法律对正当利益的确认和保护是法律对正当利益进行识别的过程,被法律所识别的正当利益必然是符合法律自身限定条件的。此时,经民事法律识别后予以确定和保护的正当利益就是民事权益。换言之,民事权益是民法的保护对象。与民事权益不同,民事权利是最典型的、被法律所识别的正当利益,是类型化和上升化的民事权益。张恒山教授对法律权利的解释很好地揭示了民事权利的内涵,他指出,法律权利就是在法律规则预设的条件实现的情况下,由代表社会和国家的预约性意见的法律规则所承认的,一定主体对某种行为的做、暂时不做或永久放弃三种状态作自由选择并付诸行动时,他人的不可阻碍性与不可侵犯性。这表明,民事权利必须具备特定的外观,“法律规则明确预设的条件”即是权利外观,如著作权、专利权、商标权具备法律规则明确预设的保护要件,属于民事权利的范畴。但不可否认的是,民事法律规则在创设权利的同时,往往会因为立法技术、保护条件、文化传统和社会认知等原因而有意或无意地遗漏一些正当利益,这就导致正当民事利益和民事权利在外延上不一致,民事权利的外廷更小。而民事权利之外,不具有权利外观,但仍受到民法保护的正当民事利益就是民事法益。
    由此可得,商标法意义上的“在先权益”和“在先权利”也不能等同视之。在先权益的概念内涵较之在先权利更为广泛,在先权益包括在先权利和在先法益。这也表明,在先权益和在先权利是包含与被包含的关系。笔者认为,商标法所要解决的商标申请审查中的权利冲突问题不应当仅限于法律明文规定的在先权利,也应当包括法律未明文规定的正当法益。也正是基于在先权益与在先权利的严格区分,本文将探讨的论题拟定为“商标申请审查中的在先权益”,而未沿用“在先权利”的概念。“在先权益”的概念也更加符合理论和实务界的现实情况。
    商标法实施条例未涉及在先权益的内容,我们可将目光移至其他相应的司法解释。《最高人民法院关于审理商标民事纠纷案件适用法律若干问题的解释》未对在先权益问题进行规定,((最高人民法院关于审理注册商标、企业名称与在先权利冲突的民事纠纷案件若干问题的规定》对申请商标与著作权、外观设计等专利权、企业名称权等在先权利的冲突进行了些许规定。最高人民法院于2009年4月21日特别印发的《关于当前经济形势下知识产权审判服务大局若干问题的意见》的通知,就当前经济形势下人民法院做好知识产权审判工作的若干问题提出意见,要求各级法院妥善处理注册商标、企业名称与在先权利的冲突,制止不正当竞争行为。同时,((最高人民法院关于审理专利侵权纠纷案件适用法律问题的若干规定》第十六条规定,专利法第二十三条所称的在先取得的合法权利包括商标权、著作权、企业名称权、肖像权、知名商品特有包装或者装潢使用权等。根据知识产权立法的整体性和统一性考虑,类似情况应做类似处理,商标法可以援引参照专利法上的相关规定。由于知名商品特有的名称、包装、装潢等不属于制定法上明确规定的具备权利外观的权利,而是在先的法益,所以,司法解释的相关规定已经对在先权利作了扩张化的理解。
    但需说明的是,商标法虽然已经完成了第三次修订,并对在先权益立法进行了相应的修改,但在立法技术上仍然存在在先权利和在先权益混用的情形,未对法律概念的准确应用施以必要的重视。这也可谓不是此次修法的一大缺漏。即使承认商标法上的“在先权利”应当扩张解释为“在先权益”,但对于在先权益的具体类型,各学者的观点又存在分歧。有观点认为,在先权益包括在先识别性标志和其他在先权利,既有已经明确得到保护的权利,又有不受法律保护的利益,并在此基础上对在先权利进行了粗略的分类,包括知识产权体系内部典型的商业性标记、知识产权体系内部智力性成果的显著性的名称标记、人格权体系中的姓名权和名称权。有观点认为,若基于知识产权法的整体性考虑,关注商标法和其他知识产权法之间的关系以及商标法各个法条之间的整体关系,在先权益的范围不应当包括著作权、外观设计专利权等其他法律已经明确保护的权利。在先权利包括在先的利益和在先的权利,但主要是指在先的利益。所谓在先的利益,是指知识产权特别法当中保护状态不明确,但因付出了足够的知识性劳动和投资因而在反不正当竞争法和民法上应当享有的某种利益;而在先的权利则是指法律效力低于知识产权特别法规定的权利的某些权利。
    笔者认为,在先权益可根据保护条件和保护要件的不同作不同的划分,主要包括三类:一是民事法律规范明文设定保护要件的法定权利,包括已注册商标权、著作权、专利权、姓名权、肖像权等;二是法律未明文设定保护要件但确需保护的法益,主要是指他人已经使用并具有一定影响的耒注册商标,知名商品特有的名称、包装、装潢等反不正当竞争法上应当保护的法益;三是不构成法益的保护标准但根据民法诚实信用原则仍应当保护的其他合法利益。

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