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域外公益信托受托人监管法律制度的经验

作者:Tiejun 来源:未知 发布时间:2018-04-25 11:37

1. 公益信托受托人资格权利义务的规制
    在公益信托的运行过程中,受托人承担着重任。作为信托法律关系的核心,公益信托受托人的资质、是否具备行使权利和履行义务的能力以及能否有效管理信托财产实现增值,决定着公益信托运行的成功与否。其他国家和地区规制公益信托受托人方面的措施主要是对受托人的资格限制以及对其权利、义务进行规定。
1.1公益信托受托人的资格及其限制
    1993年,英国颁布了《1993慈善法》,开始了对公益信托受托人进行规制的时代。在这之前,从事公益信托的主体比较多,由于没有资格的特殊限制,很多主体都可以从事慈善事业。但是1993年开始,这种状况改变了。在《1993慈善法》中,通过对没有资格担任公益信托受托人的主体的排除,排除了一部分主体,实现了受托人资格的规制。被排除的主体主要有:(1)曾经犯有任何涉及不诚实或欺骗的违法行为者;(2)被宣告破产者或者财产被扣押、尚未解除责任者;(3)与债权人达成和解协议或重新安排债务的协议,或者为债权人授予信托契据,尚未解除责任者;(4)在管理慈善事务的过程中出现行为不当或管理不当,本人对此负有责任或是当事人,或者出于其行为导致或助长了这种错误,被慈善委员会或高等法或高等法院发布命令撤销其慈善受托人职务者;(6)根据《1996年公司董事资格法》和《1986年破产法》,无资格担任公司董事的人。美国在规定公益信托受托人的资格时,将非法人团体排除。而美国的自然人、法人、州政府可以担任公益信托的受托人。
    属于大陆法系的其他国家和地区在公益信托受托人资格方面的规定与我国的类似,没有特殊的限制。有能力成为私益信托的受托人的主体也可以作为受托人参与到公益信托中来。只是与私益信托不同的是,不能仅仅基于当时人的意思自治,要经过国家机关的审核和批准。例如日本和韩国,从事公益信托的受托者需要经过主管官署批准。
1.2公益信托受托人明确的权利义务

1.2.1英美法系
    英美国家公益信托受托人的法律制度比较健全。英美国家考虑到公益信托受托人的核心地位和公益信托受托人对公益信托的巨大影响,以赋予受托人权利并使其遵守义务为基础,制定了一系列完整的约束机制。如英国的《受托人法》《司法受托人法》《公共受托人法》《公共受托人报酬法》《受托人投资法》《慈善受托人社团法》等,对受托人进行了详细的规制。美国《信托法重述》对受托人权利范围规定为: “受托人可以行使两项权力:一是信托条款赋予他的权力;二是有助于实现信托,目的并不为信条款所禁止的权力。”
    在权利方面英美法系国家并没有做出具体的列举,但是却从义务方面对公益信托受托人进行了规制,以英国为例,公益信托受托人的义务主要包括:
(1)申请公益信托登记的义务
    英国(2006年慈善法》规定,对于那些需要登记的公益信托,公益信托受托人要向慈善委员会提出登记申请。另外还要提供慈善委员会要求的文件和信息。如果公益信托的受托人是以团体的形式登记,此时公益信托受托人还要及时向慈善委员会报告其自身的变动和发展以及公益信托的情况。
(2)取得并持有财产的义务
    这是一项权利也是一项义务,在取得公益信托财产后,受托人虽然享有财产的所有权,但是并不能将信托财产与自己的财产混同。这项义务要求受托人对信托财产、自己的财产、其他的信托财产进行分离。
(3)维持信托财产价值的义务
    这项义务要求公益信托受托人根据信托目的和信托文件、信托法的规定,通过合理的方式经营管理信托财产,确保信托财产保持其价值甚至增值。只有这样才能保持信拖财产的收益,在将来分配信托利益时保证受益人受益。
(4)忠实和公正义务
    公益信托受托人按照信托设立的要求忠实的遵循信托文件的规定,根据信托目的的要求管理信托事务。在分配信托利益时要依据信托文件,同时又要兼顾公平正义,在现在和将来的受益人之间保持平衡。
(5)合理的注意义务
    合理的注意义务也有学者称之为谨慎义务,强调受托人在管理信托财产时,应当善意地并按照同样的一个通情达理(普通智者)在相似的情况下可能表现出来的勤勉、谨慎和技术行事。较强的专业性和专门的知识经验是公益信托受托人所具备的,所以在评判公益信托受托人是否尽到注意义务,要按照在从事公益信托的过程中具有合理的特殊知识和经验的受托人应该怎样做出行为这样的一种标准来判断。在英国主要对受托人在投资、土地取得、代理人和监督人的选任以及信托财产保险等方面进行了详细的关于注意义务的规定。
1.2.2大陆法系
    大陆法系对公益信托受托人的权利进行了具体的规定,主要有:
(1)对公益信托财产的所有权
    由于大陆法系不承认双重所有权,在委托人将信托财产交给信托受托人后,委托人则不应保留对公益信托财产的所有权。所有权转移至公益信托受托人享有。但是在大陆法系国家,公益信托受托人的财产所有权却受到了许多限制,使之与传统物权法意义上的所有权有所区别。尽管如此,公益信托受托人在信托运行过程中,仍然可以管理信托财产,除了将信托利益交付受益人对信托财产利益没有支配权,基本上掌握了公益信托财产的所有权。
(2)处理信托事务的权利
    这项权利也可以说随附于公益信托受托人的财产所有权,公益信托受托人为达到公益信托目的实现公共利益,与他人缔结契约的权利、在纠纷调处中参加仲裁和诉讼的权利、取得相关证明文件和物权凭证、出卖或出租信托财产、支付相关信托费用的权利、行使股票表决权等等,这些都是因为取得了公益信托财产而附随产生的在处理信托事务中的权利。大陆法系国家对公益信托受托人处理信托事务的权利做了原则性的规定,即抽象的肯定公益信托受托人享有这样一项权利,但是拥有这项权利能具体进行哪些行为没有详细的规定。
(3)请求给付报酬和补偿费用的权利
    各国对公益信托受托人请求给付报酬和补偿费用的承认限度有所不同,但是各国均有相关规定。例如,在日本除非有特别的约定,一般情况受托人不领取报酬。如果受托人接受信托的时候,在信托文件中明确的说明了接受信托的目的是为了营利,那么受托人当然的享有报酬给付的请求权,这源于信托文件的约定。同时日本人《信托法》第36条第1款直接规定:“受托者对信托财产所负担的租税捐税和其他费用,或为了处理信托事务,并非由于自己过失而蒙受的损失,可优于其他权利者,有权以出售信托财产所得加以补偿。"
(4)请求辞任的权利
    公益信托受托人虽然有辞任请求权,但是大陆法系对公益信托受托人的辞任权做了严格的规定,因为公益信托涉及到公共利益,公益信托受托人的辞任会影响到公益事业的发展和公益目的的实现。比如在日本,一个私益信托的受托人要辞任不再担当受托人,要有委托人和受益人的同意。一个公益信托的受托人要辞任,不再承担公益信托的受托人角色则需要有法定事由,而且要进过法院的许可。
    根据权利义务相对应的原则,大陆法系国家也规定了公益信托受托人的相关义务,主要有以下义务:
(1)登记的义务
    大陆法系国家对于公益信托的设立不同于英美法系的准则主义,通常采取许可主义。例如,在日本,作为申请许可的主体需要承担这项义务,向主管官署申请登记批准。尽管与英美法系的规定不是完全一致,但是在对于受托人监管方面起到的作用没有区别。日本《信托法》规定“就公益信托的承受,其受托者须经主管官署批准,”此外,韩国《信托法》也规定,接受公益信托时,受托人须得到主管官署的许可。我国台湾地区的规定也与之相似。
(2)忠实义务
    关于忠实义务,在大多数的大陆法系国家的明文立法里面往往找不到法条的规定。但是这不能够说明大陆法系国家在受托人的义务规定方面没有这一项,因为忠实义务可以从其他的法律条文中推理出来。忠实义务隐含在了其他法律条文中,以我国台湾地区为例,台湾地区信托法中有这样的规定“除法定情形以外,受托人不得将信托财产转为自有财产,也不得在该财产上设定或取得权利。”根据此条规定,受托人在处理信托事务时,必须忠实地依照信托的要求进行,不能违背信托目的从事危害信托财产和受益人利益的行为。
(3)善良管理义务
    日本的信托法规定了善良管理人义务,受其影响,大陆法系国家和地区往往对善良管理人义务进行规定,这项义务与英美法系的忠实和谨慎义务是一致的。只是大陆法系国家的规定较为原则,不像英美法系一样进行了详细的规范。如日本《信托法》规定,受托人须按照信托的宗旨,以善良的管理着应有的慎重处理信托事务。
(4)信托事务和信托财产状况的信息披露义务
    享有信托事务和信托财产状况知情权的主体主要是信托的利害关系人、受益人、信托管理人和公益事业主管机关。与他们的知情权相对应,则受托人须履行这项披露的义务。如日本《信托法》规定,利害关系人,任何时候都有权要求查阅与信托账簿相关的文字资料;委托人、其继承人及其受益者,可要求阅览处理信托事务的文件资料,并可令其说明信托事务的处理情况。该法第42条第2款规定:法院可依利害关系人的请求,或以其职权,对信托事务的处理进行检查,且可选任检查员,令其做其他必要的处理。圆
(5)信托终止时的报告和清算义务
    经过批准后的信托受托人可以从事公益信托,在信托设立时经过了主管机关的批准和许可,其终止同样要向有关机关报告。例如在我国台湾地区,如果公益信托依照法律规定消灭,公益信托受托人需要向主管机关报告,而且要在一个月之内进行。信托终止时,要对信托财产进行清算,即由受托人对信托管理情况做最终统计,同时将清算报告交由主管机关。公益信托终止的,公益信托受托人应将其处理的信托事务制成结算书和报告书,经公益信托监察人认可后十五日内,向公益事业主管机构报告。@
2. 统一的信托监管机构及监管权限
    在英国,法院和监察长在最初的时候对公益信托实行监管,二者都是公益信托监管权的行使者。随着公益案件的增多,法院和检察长行使监管权的弊端逐渐显现。之后公益信托的监管机构发生变化,增加了税务机关和公益委员会作为监管机构,这样一直持续到20世纪60年代。1960年,英国的公益信托监管机构开始发生新的变化,在这期间通过了《1960年慈善信托法》。这部法律的颁布使公益信托有了法律依据,同时依据慈善信托法的规定成立了公益事务署(公益委员会)。在公益事务署成立以后,法院和税务机关不再作为公益信托的监管机构,于是英国有了统一的公益信托的监管机构——公益委员会。教育公益信托在公益委员会成立后并没有受到公益委员会的监管,一直到1973年,公益委员会才开始对教育公益信托实施监管,公益委员会把教育公益信托的监管职权也统一到自己的监管权利范围内。1993年,英国通过了新的慈善法——《1993年慈善法》。在其中进一步规定了公益委员会对受托人管理信托财产的不法行为的调查权等权利。根据英国《1993年慈善法》的规定,公益委员会的监管职权主要有:(1)了解公益信托受托人管理公益信托的情况;(2)强化对公益信托的管理,对公益信托受托人权限不足的事项进行补充;(3)要求受托人制定信托财产的账目报告,并对其进行审核;(4)对公益信托所产生的诉讼费用进行控制和节约;(5)确保公益财产的安全控管和适当的投资。另外,对公益委员会可以行使调查权对受托人进行监管,这是公益委员会监管的重要权利。公益委员会通过行使调查权,检查受托人的账目和相关的文件,必要时,可以要求受托人或信托组织的雇员(无论现在任职还是已经辞任的)提供相关资料或作出必要的说明。公益委员会也可以对受托人的不法不当行为采取预防措施。
    美国实行联邦制,联邦政府和各个州政府都有自己的法律体系。在对公益信托监管时,根据各自法律的规定,监管也各不相同,于是在公益信托监管方面出现了不统一的局面。1954年,在美国“全国州检察长协会’’的努力下,通过了《统一公益信托受托人监督法》fOnifoITn Supervision ofTrust for Charitable Purposes Act),这部法律的通过使得检察长成为公益信托的“国家监护人”。因为它赋予了各州检察长对公益信托的监督权,受托人在接受信托财产六个月内需要向州检察长登记。受托人必须定期向检察长提出书面报告,报告内容包括资产细目、营运状况和会计报表等。∞另外,各州的检察长和美国国税局在当地的分支机构将共同合作监督公益信托。美国国税局的主要工作是确定信托的目的和运营是否与公益事业的目标相一致,而检察长的职责是防止公益信托受托人利用优惠政策牟利。圆根据美国法律的规定,检察长对信托财产的管理进行监督,并有义务向法院告知其所监督的具体违法案件。检察长的权限有:(1)命令受托人提供财务账簿;(2)撤换公益信托的受托人;(3)强制公益法人解散;(4)强制转移法人的财产;(5)对于受托人特定的行为或不当目的予以禁止;(6)通过法院向受托人追回受托人违反义务所造成的损失或取得的不当利益;(7)有权决定受托人交易行为是否有效;(8)请求法院适用近似原则的权利。
    大陆法系国家例如韩国、日本,将公益信托的监管机关归属为主管官署或者目的事业管理机关。在日本,公益信托的监管机关是主管官署,可以随时检查公益信托事务的处理情况。对于以祭祀、宗教、慈善、学术、技艺或其它公益为目的的公益信托的监督,则由分管祭祀、宗教、慈善事业的主管机关负责,在我国台湾地区,目的事业主管机关对公益信托的事项进行监管,成为公益信托监管的机构。监管权限包括:(1)批准权,即公益信托成立时必须经过主管官署的批准,公益信托的受托人的辞任需要经过主管官署的批准;(2)检查权。公益信托主管官署随时有权利检查公益信托事务的处理情况,受托人每年定期公布信托的财产和信托管理的状况;(3)变更权。有关公益信托条款的变更,主管官署在不违背公益信托宗旨的前提下,对于发生不可预见的特殊情况时可以变更信托的相关条款。
    尽管以英美为例的英美法系和以日韩以及我国台湾地区为例的大陆法系国家对受托人监管的措施有所不同。但是共同的经验在于,对于公益信托受托人的监管具有明确的法律依据并且有相关的法律明确了监管机关的权限。这使得公益信托监管机关能够更加高效便捷的进行监管。
 

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